司法复习民法部分

2017司法复习民法部分

　　一、概况与地位

　　民法在司法考试中的内容基本包括民法总论(民法通则)、合同法、物权法、担保法、知识产权法、婚姻继承和侵权责任法。

　　合同法、物权法和担保法三者试题通常彼此交错，是民法的重点考查对象，占到该学科分值的65%左右。民法总论主要是围绕着民事法律事实、民事权利以作用为标准的分类、法人的分类、代理、民事行为的效力、诉讼时效、民事责任的竞合、人身权等考点命题，考查分值10分左右。知识产权法包括著作权、专利和商标，基本单选、多选各一道试题，个别年份个别学科会多1道试题，考查分值10-12分。婚姻与继承，单选各1道试题，多选多为择一命题，考查分值3-5分。侵权责任法自2009年出台来，一直不温不火，命题人似乎不太感冒，通常考查3-8分，近2年必保证有一道关于旅游纠纷的试题。另外，不当得利与无因管理之债，每年必考查至少一道试题，分值1-3分;针对人格权的侵权纠纷通常也设置一道试题，分值1-3分。

　　民法试题的题型、题号和考查分值基于民法在司考中的重要地位，一直较为稳定。试卷三中，单选题自2007年至今一直维持24道24分，多选题略有调整17-20道34-40分之间波动，不定项6道12分;试卷四中，一道实例分析题或论述题，22-28分。自2011-2014年，民法试题的题型、题号和考查分值固定为卷三单选题1-24题(24分)， 多选题51-67题(34分)，不定项题86-91题(12分);卷四第4题实例分析题(22分)或第7题实例分析论述题(25-28分)。

　　二、重点与方法

　　鉴于民法本身内容之博大，加之我国尚无制定民法典，以至于民法试题的考点有点乱有点散，流动性大，很难把握。事物总是辩证的，就民法所包含的总论、合同、物权、侵权、不当得利与无因管理、婚姻与继承、知识产权等内容而言，合同、物权应属于第一层次的重点，分别考查分值均在25分以上;民法总论、知识产权属于第二层次的重点，分别考查分值10-15分;侵权、婚姻继承属于第三层次的内容，分别考查分值3-10分;不当得利与无因管理、人身权属于第四层次内容，仅保证每年有题，分别考查1-5分不等。

　　具体来说，合同总论常围绕着合同相对性、要约与承诺、成立、缔约过失责任、合同效力、履行抗辩权、代位权与撤销权、合同转让、合同解除和违约责任等知识点命题，合同分论常围绕买卖合同、赠与合同、租赁合同、技术合同、旅游合同等知识点命题。物权总论常围绕物权法定原则、物权请求权、动产或不动产的物权变动(包括基于法律行为的和非基于法律行为的)、物权登记制度等知识点命题;物权分论常围绕共有、善意取得、地役权、混合担保、担保物权和占有等知识点命题。民法总论的考点上文已提及，此处不再赘述。学法网微信号(xuefa5)司考必备!知识产权中，著作权相对更为重要，常围绕作品的归属、著作权内容(人身权和财产权两部分)、邻接权、合理使用与法定许可命题;专利权常围绕专利权的取得、内容、专利侵权的判断与抗辩事由命题;商标法常围绕不能用于商标的标记和不能注册的标记、驰名商标的认定与保护、注册商标的撤销、商标侵权的形态命题。侵权责任常围绕共同侵权与分别侵权、用人单位责任、网络侵权、未成年人致害或受损的责任、产品侵权(注意与消费者法结合掌握)、机动车道路安全事故责任、动物致害、物件致害、精神损害赔偿等命题。婚姻继承常围绕婚姻效力(无效与可撤销)、夫妻财产(共同与个人)、离婚的损害赔偿及扶助补偿、继承方式、法定继承、遗产分配、遗嘱的撤销与变更、代位继承与转继承等命题。人身权主要是指人格权，身份权已经含在婚姻继承中了，人格权常围绕肖像权和名誉权、隐私权命题。不当得利与无因管理，常考查的是无因管理，围绕成立条件及法律效果命题。

　　依据司考大纲的安排，民法知识含35章内容且要求阅读40件法律文件，在明确民法命题侧重范围和高频考点的前提下，复习备考当然首先要对前文提及的高频考点逐个突破，或可取得事半功倍的效果。其次，民法命题老师与其他诸法命题老师不同，特意回避新增法律文件考查，如2009年通过的城镇房屋租赁合同解释，直到2013年才大考特考(2013卷四实例分析题第4题)，置入冷宫3载，方得宠幸。

　　最后，老生常谈，还是要强调真题的重要性，考生一定要学会利用真题观察、分析、揣摩出本学科的考点所在，命题角度所在，有针对性的学习，效果更佳。

　　三、特别提示点(仅择其一二示例)

　　(一)不适用诉讼时效的请求权：

　　1.法律规定的：

　　(1)支付存款本金及利息请求权;

　　(2)兑付国债、金融债券及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;

　　(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权。

　　2.学理界定的：

　　(1)物权请求权、返还原物请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权)

　　(2)人格权请求权(请求停止侵害、排除妨害);

　　(3)纯粹的身份关系上的请求权(亲子认领权、解除收养权);

　　(4)占有保护请求权(占有回复请求权、消除危险请求权)

　　(5)基于相邻关系的而生的停止侵害、排除妨害请求权等;

　　(6)未授权公民、法人经营管理的国家财产受损毁的请求权。

　　(二)易混淆债的种类(区分特定之债、简单之债和单一之债)：

　　1.种类之债与特定之债(以债的标的物的不同属性为标准)：

　　(1)种类之债：给付的标的物仅以种类与数量指示的债。

　　(2)特定之债：给付的标的物为特定物的债。

　　2.简单之债与选择之债(以债的标的的可选择性为标准)：

　　(1)简单之债：仅有一个标的的债为简单之债。

　　(2)选择之债：债的标的有数个，只能就其中之一为给付，可选择择一履行的债为选择之债。选择之债要转化为简单之债来履行。

　　3.单一之债与多数人之债(以债的主体双方的人数为标准)：

　　(1)单一之债：债权人和债务人均为一人的债。

　　(2)多数人之债：债权人或者债务人为二人以上的债。

　　(三)动产担保物权竞合规则：

　　1.优先受偿顺序为: 先来后到(先成立的优先于后成立的)，但法律另有规定的除外。

　　2.法律另有规定情形：

　　(1)同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿(物权法第239条);

　　(2)同一财产向两个以上债权人抵押，已登记的抵押权优于未登记抵押权，均登记的以登记的先后顺序受偿，均未登记的以债权比例清偿(物权法第199条);

　　(3)未经登记的抵押权，不得对抗善意第三人(物权法第188条)。

　　(四)动产多重买卖、房屋多重租赁的履行规则：

　　1.普通动产的多重买卖履行顺序：先受领(先占有)→先付款→先成立(买卖合同解释第9条);

　　2.特殊动产的多重买卖履行顺序：先受领(先占有)→先登记→先成立(买卖合同解释第10条);

　　3.房屋多重租赁履行顺序：合法占有→办理登记→成立在先(城镇房屋租赁合同解释第6条)。

　　(五)不真正连带责任与补充责任

　　1.不真正连带责任与连带责任的区别(对外无区别，对内有区别)：

　　(1)只有一个最终责任承担者;

　　(2)追偿权是单向的;

　　(3)追偿额是全额的，而非按比例追偿。

　　2.侵权责任法规定的四种不真正连带责任：

　　(1)产品责任(生产者与销售者)(《侵权责任法》第43条);

　　(2)医疗产品责任(生产者与医疗机构)(《侵权责任法》第59条);

　　(3)因第三人的过错环境污染(第三人与污染者)(《侵权责任法》第68条);

　　(4)因第三人的过错致饲养的动物致人损害(第三人与饲养者)(《侵权责任法》第83条)。

　　3.补充责任的特点：具有顺位利益;过错责任;与过错相应的赔偿数额。

　　4.侵权责任法规定的三种补充责任：

　　(1)因劳务派遣致人损害的责任(《侵权责任法》第34条第二款);

　　(2)安保义务人违反安保义务，且第三人致人损害(《侵权责任法》第37条第二款);

　　(3)教育机构以外的第三人致无、限制民事行为能力人人身损害，教育机构有过错(《侵权责任法》第40条)