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2017年司法考试答疑
下面是CN人才网小编为大家整理的司法考试答疑，希望对大家有所帮助。
【问题1】连续犯和惯犯的区别，以及和结果加重犯的比较
【回复】惯犯，是指以某种犯罪为常业，或者以犯罪所得为主要生活来源或挥霍来源，或者犯罪已成习性，在较长时间内反复实施同一种犯罪行为，刑法明文规定对其以一罪论处的犯罪形态。我国刑法中的惯犯一般就是指赌博罪。
连续犯所实施的数个犯罪行为必须触犯同一罪名。该特征是由连续犯在主观上须基于连续意图制约下的数个同一故意。比如：甲对乙怀恨在心，蓄谋杀害乙全家，一天下午，甲将乙骗到自己的住处将其杀害，当晚又潜入乙某家将其妻子杀死。甲虽然实施了两个杀人行为，但这两个杀人行为之间存在主客观上密切联系，因此作为连续犯，直接定一个故意杀人罪。
惯犯与连续犯的主要区别是看是否行为人以该犯罪行为为职业，惯犯是以该犯罪性为为职业的，而连续犯则不是以该犯罪行为为职业。
结果加重犯，又叫加重结果犯。是指故意实施刑法规定的一个基本犯罪行为，由于发生了更为严重的结果，刑法加重其法定刑的情况。由于结果加重犯只有一个犯罪行为，只是危害结果较为严重，故认定为一罪。常见的结果加重犯如：
1. 抢劫致人重伤、死亡的; 2. 非法拘禁致人重伤、死亡，虐待致人重伤、死亡的;3. 暴力干涉婚姻自由致人死亡的;4. 绑架致人死亡的。如，抢劫致人死亡，强奸致人死亡。
【问题2】驳回起诉和驳回诉讼请求的区别
【回复】驳回起诉是指人民法院认为原告不是合格的诉讼主体或者所提出的诉讼请求不属于人民法院受理审判的范围而作出的不予审判裁定。驳回诉讼请求是人民法院认为原告请求的内容没有事实依据或者没有法律依据而作出的对其请求不予支持的判决。两者的区别在于：
1.解决的问题不同。
驳回起诉解决的是程序问题，法院不受理，不表明原告的请求不能得到支持，但需要通过其他途径解决。如我国法律规定，确认土地权属是政府的专有权利，法院无权对土地确权，假设原告起诉要求法院对土地的权属予以确认，法院就会以该请求不是法院的受案范围为由驳回原告的起诉。原告被驳回起诉后，权利并不丧失，他可以请求政府对争议的土地进行确权。
而驳回诉讼请求解决的是实体问题，法院驳回原告的诉讼请求，说明原告的诉讼请求没有依据，就是没有证据证明原告所主张的权利的存在。如某甲起诉要求某乙归还欠款，但他把欠条丢失了，也提不出其他证据证明某乙欠他的钱，某乙也不承认欠某甲的钱，在此情况下，法院就会驳回某甲的诉讼请求，某甲要求某乙归还欠款的权利就从实体上不能得到法院的支持，通俗地说，就是法院认为某乙不欠某甲的钱。
2.解决问题的方式不同。
人民法院驳回原告的起诉使用裁定书，驳回原告的诉讼请求使用判决书。
3.产生的法律后果不同。
原告被人民法院驳回起诉后可以寻求其他途径维护自己的权利。被人民法院驳回诉讼请求后，由于人民法院的判决具有既判力，除非其搜集到了新的证据，他所争议的问题就不能再被审理了。
驳回起诉还是驳回诉讼请求是一个理论性较强，在司法实践中争议较多的问题，最高人民法院的指导意见是，如果分不清就驳回诉讼请求。
【问题3】协议解除和约定解除的区分
【回复】虽然约定解除与协议解除都是通过当事人的协商达到解除合同的目的，但二者却有着根本区别，主要表现为：
第一，性质不同。
约定解除的解除权是形成权，解除合同是单方法律行为，即解除权人行使解除权不需要对方当事人的同意或协助;
协议解除中的解除是双方法律行为，是一种合同行为，一方若想解除合同必须征得对方的.同意，否则不得解除合同。
第二，前提不同。
约定解除是以解除权的存在为前提条件，当事人必须事先约定，赋予一方或双方以解除权，解除合同就是行使解除权的结果;
协议解除不需要以解除权的存在为前提条件，是事后协商确定解除条件。
第三，功能不同。约定解除是在一方违约的情形下，非违约方采取的一种违约救济措施，及时有效地保护自己的利益;
协议解除不以违约为前提，双方达成合意的目的是对原合同的权利义务进行重新设定，而不是针对违约寻求补救措施。
【问题4】诺成合同和实践合同的区别
【回复】以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付为标准，合同分为诺成性合同与实践性合同。诺成性合同，是指当事人各方的意思表示一致的即成立的合同，如买卖合同。
实践性合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付都能成立的合同，如保管合同。
区分实践性合同和诺成性合同就要看合同是交付标的物生效还是签订的时候生效，比如买卖合同就是诺成性合同，在买方和卖方签订了合同之后，即使出卖人没有交付标的物，该合同也是生效的。在合同约定的时间内，双方没有履行合同的，没有违约的一方有权向对方主张违约责任。
实践性合同是除当事人意思表示一致外，还必须交付标的物才能成立的合同，如保管合同，也就是说如果寄存人没有交付保管物，那么保管合同不成立。
我国《合同法》规定的十五种有名合同大部分是诺成合同，只有一般赠与合同(具有公益道德性质或经公证的则是诺成性)，自然人之间的借款合同，少部分运输合同，保管合同这几个为实践性合同，其他都是诺成性合同。
您记住实践性合同就能很容易运用排除法来区别诺成合同与实践合性合同了。
另外要注意借用合同(无名合同)也属于实践性合同。
【问题5】遗嘱继承和遗赠的区别
【回复】1.二者的受让主体不同。遗赠的受让人必须是法定继承人以外的自然人，或国家及其他社会组织。而遗嘱继承中的受让人，即继承人必须在法定继承人范围内，且必须是自然人。
2.二者所指向的客体范围不同。遗赠的客体只包括财产权利，不包括消极的财产义务，但执行遗嘱不得妨碍清偿遗赠人依法应当缴纳的税款和债务。而继承的客体范围不仅包括财产权利还包括财产义务。继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。缴纳的税款和债务以被继承人的实际遗产价值为限，超过遗产实际价值的部分，继承人可不予清偿，但自愿偿还的不在此限;但继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。
3.权利的接受、行使方式不同。受遗赠人只有依法在法定期间(在知道受遗赠的两个月)内明确作出接受的意思表示时才视为接受，否则视为放弃遗赠。而遗嘱继承人在继承开始后，遗产分割处理前，明确作出放弃继承的表示才能有效。没有表示的视为接受继承。受遗赠人无权参与遗产分配，这也不同遗嘱继承人。
4.在遗嘱继承中，遗嘱人可在遗嘱中指定候补继承人，而在遗赠中则不能指定候补的遗赠人。
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